河北省人民政府办公厅关于印发《河北省就业再就业工作任务目标考核办法》的通知

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新疆维吾尔自治区哈密地区行政公署办公室


关于印发哈密地区质量兴哈活动管理办法的通知

哈行办发〔2010〕80 号


各县（市）人民政府，地区各有关部门（单位），中央、自治区、兵团驻地各有关单位：
　　地区质量技术监督局制定的《哈密地区“质量兴哈”活动管理办法》已经行署研究同意，现印发给你们，请认真遵照执行。


二○一○年十月八日　　　　


哈密地区“质量兴哈”活动管理办法

第一章　总　则

　　第一条　为全面贯彻党的十七届三中、四中全会和中央经济工作会议、中央新疆工作座谈会、自治区党委七届九次全委（扩大）会议精神，按照《质量振兴纲要》以及《自治区人民政府关于加强质量工作的意见》的要求，全面提高全民质量意识和法制观念，实施以质取胜战略，培育地区优势产业和支柱产业，指导和督促企业提高产品质量水平，提升经济竞争实力，推进地区新型工业化、农业现代化、新型城镇化建设，促进地区经济持续、健康、快速发展，结合哈密地区实际，制定本办法。
　　第二条　“质量兴哈”活动的指导思想：以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，树立科学的发展观，坚定不移地实施“生态立区、工业强区、科教兴区、南园北牧、增收富民”发展战略，以振兴哈密经济为总目标，以提高质量和产业素质为重点，坚持政府引导、部门协作、企业为主、社会参与，大力实施以质取胜战略，把质量兴哈活动作为一项基础性的系统工程，围绕加快推进新型工业、设施农业、旅游产业、城乡基础设施建设和生态文明建设等大目标，通过扎实的工作，促进地区经济社会的持续协调健康发展。

第二章　目标和任务

　　第三条　主要目标是：到2015年，从根本上提高我地区以煤炭、煤电、煤化工等为支柱的产业和优势特色产业的整体素质和质量管理水平，力争全地区不发生影响恶劣的假冒伪劣产商品事件；不出现区域性质量问题或区域性质量问题得到有效整治并取得巩固性成果；不发生重大食品、药品质量安全事故；不发生各类重大以上生产安全事故；出口产品质量稳定，不发生因产品质量问题遭国外通报、召回或索赔的事件。使我地区的产品质量、工程质量、服务质量和居民生活环境质量跃上一个新台阶。
　　第四条　分期目标
　　（一）实施名牌产品战略。以支柱产业为重点，培育形成一批拥有核心技术、自主知识产权和较强竞争力的知名品牌。2010年—2012年争创4个新疆名牌。4个著名商标；2013—2015年，争创1个中国名牌、4个新疆名牌。5个著名商标。
　　（二）各类产品质量普遍提高
　　1.工业产品：水泥、纯碱、煤炭、工业硫化钠、铁金粉等重点工业产品稳定性、安全性和可靠性明显提高。2010年—2012年重点产品可比性跟踪监督抽查合格率达到90%以上；2013年—2015年，重点产品可比性跟踪监督抽查合格率达到95%以上。
　　2.农畜产品：2010年—2012年建立完善主要农畜产品标准体系3个（哈密瓜、哈密大枣、伊吾盐池羊肉），培养2—3个当地农副产品龙头企业。积极申报国家级农业标准化示范区，优势农产品标准化生产覆盖率达到80%以上，积极发展无公害食品、绿色食品和有机食品。
　　3.加工食品：2010年—2015地区范围内的食品生产加工企业100%取得食品生产许可证，小麦粉、食用植物油等主要食品监督抽查合格率逐年提高。
　　（三）建筑工程质量普遍提高。积极采用新材料、新工艺、新技术，推进节能便民工程、安全环保工程建设，竣工交付使用的工程必须达到国家标准或规范要求。2010年—2012年建筑工程一次验收合格率达95%以上，交付使用合格率100%，工程优良品率25%以上。2013—2015年，建筑工程一次验收合格率达到100%，交付使用合格率100%。
　　（四）各种服务质量普遍提高。交通、商业、餐饮、旅游、医疗卫生、金融、保险、房地产等服务行业，全面推行服务质量国家标准。在实现制度化、规范化服务的基础上，逐步满足人性化服务的需求，服务行业整体顾客满意率明显提高。
　　1.餐饮服务企业严格推行餐饮业原料进货索证和验收制度，全面实施食品卫生监督量化分级管理制度。
　　2.旅游服务业推行服务质量GB/T14000国家标准，确保自治区级精神文明城市的各项标准和要求。城区环境质量明显改善。
　　3.医疗卫生服务行业依据自治区医院管理服务评价指标体系，服务质量达到示范窗口优质服务标准及各项承诺要求，实现服务制度化、规范化、标准化。
　　4.重点商业流通企业建立完善的质量保证制度，推行服务质量国家标准，形成规范化售后服务，杜绝假冒伪劣商品的流通。2010年—2012年10家以上商业流通领域企业，获得“消费者信得过单位”称号；2013年—2015年15家以上商业流通领域企业，获得“消费者信得过单位”称号。

第三章　组织和领导

　　第五条　实行地方政府主要领导负责制。各级人民政府和有关部门必须加强对质量工作的领导，为实施工作提供组织保障。地区成立由地区行署主要领导任组长，各分管领导任副组长，地委宣传部、地区安监局、质量技术监督局、工商局、药监局、卫生局、发改委、财政局、经贸委、统计局、国税局、地税局、农业局、林业局、畜牧兽医局、科技局、环保局、交通局、旅游局、建设局、教育局、哈密报社及农十三师质量技术监督局等部门相关负责人为成员的地区“质量兴哈”活动工作领导小组。领导小组下设办公室，办公室设在地区质量技术监督局，办公室主任由地区质监局局长担任。
　　第六条　各级政府要把“质量兴哈”活动纳入政府目标管理，作为年度工作和干部政绩考核的内容。围绕本地区的支柱产业和主导产品制定质量振兴计划，明确质量目标和要求，制订政策措施，组织协调、指导、督促、激励企业不断改善质量管理，杜绝出现严重质量事故。
　　第七条　各部门要结合地区实际和部门职责，成立组织机构，责任到人，制定切实可行的实施方案，并将方案报地区“质量兴哈”活动领导小组办公室（地区质监局）。各部门要确定2—3家企业作为试点对象并抓出成效。

第四章　质量管理与内容

　　第八条　全面提高产品质量和经济效益，要发动全员参与，各县（市）认真抓好“质量兴县（市）”活动，实行各级政府和各部门主要领导负责制，把质量工作的好坏作为评鉴干部政绩的依据之一。通过政府宏观调控管理和市场竞争机制的作用，达到促使企业提高产品质量和经济效益的目的。
　　第九条　建立企业法人质量负责制，企业要牢固树立质量主体责任的意识，制定质量目标，建立质量体系，并确保体系有效运行。凡是获得名牌产品称号、驰（著）名商标称号或列入地区的重点企业要积极开展“质量兴企”活动，全面加强企业生产、销售全过程的质量管理，建立责、权明确的质量责任制，配备满足产品检验的设备，检验人员严格按照产品标准和规章制度行使检验职能，为生产全过程控制和产品出厂把关提供有效保障。要提高售后服务质量，及时受理和解决用户提出的合理要求，切实加强质量管理，建立起充满生机与活力的质量保证机制。
　　第十条　把提高法制意识和劳动者的素质作为提高质量的重要环节，切实加强对企业经营者和职工的质量意识、法制意识和质量管理知识教育，积极开展职工劳动技能培训。建立和完善各级质量管理培训机构，实施不同层次的质量教育与培训；在有条件的培训机构设立质量管理课程，培养从事质量工作的人才；各类职业学校和在职职工培训，要把质量教育作为培训和提高劳动技能的重要内容；中小学教育也应有一定的质量教育内容。
　　第十一条　大力实施名牌战略，培育和发展名牌，鼓励支持企业争创名牌。制定地区名牌产品培育发展规划，建立名牌产品的激励和保护机制，创造良好的名牌发展氛围，扶优扶强，确保名牌产品市场占有率。
　　第十二条　坚持科技创新，依靠科技进步优化产品结构，积极研制开发高档次、高科技含量和出口创汇产品，促进企业生产上规模、管理上水平、产品上档次，带动产品升级换代。
　　第十三条　建立和完善农业标准化体系，结合当地农牧业产业结构，发展农业优势支柱产业，积极申报农业标准化示范区项目，制定大宗农产品种植标准、无公害农副产品标准、绿色农副产品标准。
　　第十四条　进一步完善食品质量安全监管体系和农副产品质量安全体系。加强对食品生产企业和农业投入品的综合监管力度，巩固食品质量安全市场准入制度和食品质量安全区域监管责任制的成果。
　　第十五条　营造质量诚信氛围，充分发挥新闻媒介、行业组织、群众团体的舆论、宣传和监督作用。继续认真开展“3·15保护消费者权益日”、“质量月”宣传活动，动员广大人民群众投身质量振兴事业，提高全民质量意识，形成人人重视质量、层层抓质量的良好氛围。

第五章　责任和义务

　　第十六条　政府各有关职能部门的责任和义务
　　（一）地区“质量兴哈”活动领导小组办公室
　　1.组领导小组办公室织协调全地区的“质量兴哈”活动各项工作；
　　2.检查、督促、指导各部门及各县（市）的质量兴县（市）工作；
　　3.负责本办法的实施检查、综合考核等组织工作；
　　4.负责信息联络和统计及筹备总结表彰等工作。
　　（二）地区质量技术监督局
　　1.综合管理全地区质量监督工作，加强对质量工作的宏观指导，加强全地区标准化、计量、质量监督和特种设备安全监察工作。努力推动企业提高产品质量水平。
　　2.推动建立和完善企业标准体系，开展标准化良好行为企业创建活动，基本消灭辖区内无标生产。推动辖区内企业积极采用国际标准和国外先进标准，使用采标标志。
　　3.严格实施工业产品及食品生产许可证管理制度，加大对无证非法生产等行为的查处和打击力度。
　　4.抓好特种设备专项整治工作。在起重机械专项整治和特种设备隐患排查治理工作基础上，深入开展起重机械和压力管道元件专项整治工作，保障地区重点工程建设项目的安全。
　　5.组织开展絮棉制品专项打假行动，加强巡查，加大检查频次，监控重点对象，建立举报联系点等措施，逐步净化絮棉纤维制品市场。
　　6.引导企业积极参与名牌创建工作，鼓励和支持企业争创名牌，加强名牌意识教育，推广企业争创名牌的成功经验，推动形成一批代表我地区主要行业质量水平的优质名牌产品。
　　（三）地区工商行政管理局
　　1.宣传贯彻《消费者权益保护法》、《反不正当竞争法》、《商标法》、《广告法》、《经济合同法》等法律、法规，对企业法人代表及有关人员进行法律、法规等业务培训。
　　2.把好企业开办审查登记关，加强日常监督和年检监督力度，依法规范企业经营行为，组织开展“重合同、守信用”活动。
　　3.建立打击假冒伪劣行为的监督、投诉和处理机制，开展“百城万店无假货”、“购物放心一条街”和“商业服务诚信计量示范单位”建设。
　　4.加大行政执法力度，积极开展“打假维权”活动，营造公平、有序的市场环境。
　　（四）地区卫生局、食品药品监督管理局要采取各种措施，提高医疗、药品、餐饮的质量，并根据《食品安全法》、《药品管理法》等法律、法规，在规定职责范围内查处生产、销售假冒伪劣药品、食品、采购使用、病死或者死因不明的畜、禽及其制品、劣质食用油、不合格调味品、工业用盐、或非食品原料和滥用食品添加剂等的违法行为。
　　（五）地区农业局、畜牧兽医局、水利局等相关管理部门要严把农副产品、畜产品、水产品质量关，建立和加强农业种植标准和农产品收购标准、畜牧产品养殖和收购标准，确保农副产品、畜产品、水产品质量。水利部门要加强对水利工程质量的监管和水产品种养殖技术规范。
　　（六）地区发展和改革委员会把提高产品质量的目标纳入国民经济和社会发展规划，提出相应的措施和目标，确保实现。并根据国家价格法规对相关产品进行监督管理，对国家价格管理的产品，制订具体实施办法，制止以次充好、提高等级等变相涨价的违法行为。
　　（七）地区统计局将产品质量等级品率、产品质量损失率、工业产品销售率、新产品产值率纳入正常的统计规划。
　　（八）地区科技局负责贯彻“科技兴哈”战略，组织实施各类科技计划。在引进项目和鉴定科研成果工作中，注重科学性、先进性、可靠性，抓好科技示范推广，加强对专利产品的保护，对侵权案件要及时进行处理。
　　（九）地区建设局根据《建筑工程质量监督条例》等法律法规，强化建筑工程各参建单位（建设、勘测、设计、施工、监理）的质量监督，严把工程质量验收关。
　　（十）地区环保局要对“新、扩、改”项目严把环保审批关，防止新污染源产生。限制“两高一资”产业的发展，加强对现有企业污染防治设施的运行管理，确保污染物达标排放。对群众反映强烈的环境问题依法加大整治力度，加强生态环境管理，改善生态环境。
　　（十一）地区旅游局等服务行业的主管部门，加强对所属企业、专业市场和专营物资的质量监督，提高服务质量，为地区的旅游业发展打下坚实基础。
　　（十二）地区交通局督促检查公路工程企业和运输企业保证公路工程质量和储运质量，积极配合质量监督等执法部门做好“打假治劣”工作。
　　（十三）银行、税务、国土资源等部门根据有关政策，对各级政府及有关企业为提高质量所采取措施的项目，在信贷、办理纳税事宜、土地安排使用上给予支持。
　　（十四）地区公安局、检察院、法院等司法部门配合质监、工商、卫生、医药等部门做好法律法规宣传及对制售假冒伪劣产（商）品的违法行为的查处，特别对危害人体健康和人身财产安全的产品以及影响国计民生的重要工业产品、情节严重或造成重大人身伤亡和经济损失的案件，要依法从严、从快、从重处罚。
　　（十五）地区广播电视局、电台、报社等新闻媒介，在评价质量、引导消费，提高全民质量意识等方面要充分发挥舆论宣传和监督作用。
　　1.开辟质量专题栏目，对社会反映强烈的有质量问题的产品及时曝光，跟踪报道。大力宣传质量管理先进经验和事迹，采用多种形式进行质量知识、法律、法规宣传和报道。
　　2.设立质量监督台，及时公布地区质量监督检验结果，引导消费。
　　3.建立质量投诉电话，及时受理各种质量投诉，反馈各种质量信息。严格执行广告法及有关规定，防止虚假广告坑害用户或误导消费者。
　　（十六）充分发挥各行业协会和社团组织的监督作用，提供投诉、咨询、培训等方面服务，发挥协会自我管理、自我教育、共求发展的自律作用。
　　（十七）地区安监局、地区财政局、邮政局、教育局等有关部门要做好与本部门工作性质有关的质量工作，为质量兴哈做贡献。
　　第十七条　生产者、销售者以及储运者要严格依照国家相关规定，认真履行责任和义务。

第六章　奖励与惩罚

　　第十八条　建立“质量兴哈”活动专项资金并列入财政预算，专项资金由活动领导小组用于实施“质量兴哈”活动工作的管理、宣传和奖励等开支，各县（市）设立相应的质量专项资金。
　　第十九条　奖励
　　（一）为表彰、鼓励在实施“质量兴哈”暨“质量管理效益年”活动工作中有突出贡献的单位和个人，地区设立以下奖项：
　　1.创名牌奖：按照《关于印发哈密地区荣获国家和自治区名牌产品、驰（著）名商标企业奖励办法的通知》（哈行办发〔2009〕114号）执行。
　　2.“质量兴哈”活动突出贡献奖；集体3万元、个人0.5万元。
　　（二）奖励按照物质与精神奖励相结合的原则，由领导小组办公室制定考核评奖办法。
　　（三）各县（市）和各部门的表彰、奖励自行决定，受奖励的单位和个人报领导小组公室批准备案。
　　第二十条　惩处
　　（一）各县（市）、乡（镇）辖区内若出现量大、面广、影响恶劣的重大质量安全事故，将依法追究当地政府和企业法人代表的责任，构成犯罪的依法惩处。
　　（二）对存在的产品质量、工程质量、服务质量等质量问题，各部门依据法律法规依法进行惩处。
　　（三）对生产、销售假冒伪劣产（商）品的企业，情节严重构成犯罪的，依法追究当事人刑事责任。
　　（四）对支持、包庇、纵容制售假冒伪劣商品的违法行为，依照法律、法规有关条款予以惩处，对案件拖、顶不办的单位和个人，予以严肃处理。
　　（五）对以暴力，威胁等方式妨碍行政执法部门依法执行公务的，要采取果断措施，依法追究其刑事责任。
　　（六）国家工作人员和行政执法人员在执行公务中滥用职权、循私舞弊、玩忽职守的，由有关部门按规定权限，给予行政处分，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第七章　附　则

　　第二十一条　本办法由哈密地区“质量兴哈”活动工作领导小组办公室负责解释。
　　第二十二条　本办法自发布之日起施行。


旅游消费合同

李雪丽 郝连忠


内容提要：我国旅游业近年来发展十分迅速，它是我国的新型经济产业，但我国旅游立法远远滞后于旅游业的发展，从而导致旅游市场出现许多不规范的现象，不仅游客维权的空间很小，旅游企业的利益也很难得到保障，其根本原因就是缺乏一部全国性的旅游大法，从而缺乏法律的有利保障。在此，我们仅着重谈一下旅游消费合同所维系的旅游者与旅游经营者之间的权利和义务及其法律责任，借以说明我国制定一部统一的旅游法的必要性和紧迫性。
关键词：合同 旅游消费合同 债 仲裁 违约责任

引言
市场经济同时也是法制经济，一个行业的发展、繁荣和稳定都离不开法律的保障。而自从上世纪七十年代末我国大力发展旅游业以来，始终没有一个统一的旅游法加以保障。各地虽然都制定了自己的地方旅游法律法规，但由于旅游的异地性以及各地旅游法律法规的不统一性，游客在跨地域旅游时权益并不能得到很好的保障，也使旅游纠纷层出不穷。在对旅游纠纷进行综合分析时，我们发现大多的旅游纠纷发生在旅游者和旅游经营商之间，可见旅游消费合同的制定越来越有其必要性。

一、旅游消费合同的概述
要谈旅游消费合同，我们先看一下合同。关于合同的概念有各种学说，大陆法系通常认为合同是基于一种双方法律行为而达成的协议；而在英美法系，采取“合同是一种允诺”的学说。从现行民事立法来看，我国采用的是协议说。我国《民法通则》第85条规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议，依法成立的合同，受法律保护。”我国《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”
原《合同法》直接规定了十五种有名合同，《中国民法典草案建议稿》增加到三十种。其中就包括了餐饮合同、住宿合同、旅游合同，在这几种合同中都隐含了旅游消费的内容。而鉴于旅游者和旅游经营者在旅游业中的重要地位，单独将旅游消费合同列出来进行研究有其必要性和重要的意义。《德国民法典》第651条规定“根据旅游合同，旅游举办人负有向游客提供全部给付（旅游）的义务。游客负有向旅游举办人支付约定的旅游费的义务。”旅游消费合同的概念适用合同的有关规定，同时旅游消费合同的概念又要考虑旅游的特殊性，应强调对旅游者利益的保护。因此，我们可以这样定义旅游消费合同：它是指旅游经营者提供旅游服务给旅游者，旅游者按约定支付报酬，旅游经营者应对游客的人身和财产损害承担严格责任的合同。旅游消费合同规定了旅游者和旅游经营者双方的权利义务关系。

二、旅游消费合同的内容
合同，作为民事法律行为，其内容就是合同条款（意思表示的表现形式）；作为债的关系，其内容为合同权利义务，它们也由合同条款固定。①对于债的概念，我国《民法通则》第84条规定：“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务。” 在此，我们就从债的角度谈一下旅游消费合同的内容，也即旅游经营者和旅游者之间的权利与义务。
1、债权是一种请求权、相对权，它具有相容性、平等性，债权具有四项权能，即给付请求权、给付受领权、债权保护请求权和处分权能。我们从债权的这四项权能来浅析一下旅游消费合同的债权权能：
（1）给付请求权。在旅游消费合同上表现为：旅游者有权利要求旅游经营者提供旅游服务，如要求旅行社提供导游服务、订票服务等，要求旅游交通部门提供交通服务、饭店经营商提供住宿餐饮服务等；而旅游经营者则有要求游客在旅游活动开始前支约定金以及服务提供后支付旅游费用的权利。同时由于旅游的综合性，在服务过程中也存在种种其他复杂的约定义务或旅游规则，双方都可以根据自己的利益对这些方面提出请求，达成协议，尽量保证旅游消费合同的完备性。请求权为合同债权的第一权能，如果从效力角度着眼，为其请求力。
（2）给付受领权。旅游经营者或是旅游者在履行其义务时，另一方（即债权人）有权予以接受，并永久保持因债务人的履行所得的利益。有效的受领该给付，乃为旅游消费合同债权的本质所在，也是债权人（即本质上的受领人）所追求的最终结果。给付受领权体现在债的效力上，构成保持力。
（3）债权保护请求权。我国旅游发展采取的是超前型的发展战略，旅游立法各方面都不完备，导致旅游侵权行为时有发生。随着旅游者的成熟，维权意识日益增强，在旅游消费合同制定后，如果旅游经营者不按照合同的规定履行其义务时，旅游者就可依据该项债权权能请求国家机关如旅游质量监督部门给予保护，强制旅游经营者履行，它表现在债权的效力上就是强制执行力。当然合同纠纷的另一个很重要的途径就是寻求仲裁。仲裁是指纠纷当事人在自愿基础上达成协议，将纠纷提交非司法机构的第三者审理，并作出对当事人均有拘束力的裁决的一种解决纠纷的制度或方式。①旅游消费合同中的双方可以就其存在的纠纷向仲裁结构提起。同样，如果旅游者不能按照旅游消费合同规定履行自己的义务，旅游经营者同样可以寻求相同的解决途径。
（4）处分权能。在旅游消费合同中，处分权能是指旅游经营者或是旅游者可以撤销、免除、让与债权等。旅游业是一个相对比较敏感的行业，很容易受到政治因素如战争、经济因素如汇率、社会因素如去年的非典还有天气因素的影响。当不可控因素发生时，旅游经营者或旅游者都可以协商重新界定自己的权能。
2、在旅游消费合同中，债务是指旅游服务经营者或是旅游者依其约定应该给付的义务，其内容包括实施积极的特定行为（如旅游经营者提供服务，旅游者支付费用），也包括不实施特定的行为（如旅游经营者擅自修改服务承诺，旅游者任意要求增加服务内容）。债务履行的结果不外乎两种：一是使债权人的利益得以实现；二是使债务人失去其既有的利益而处于一种不利益的状态之中。
债务包括给付义务和附随义务。在旅游消费合同中，给付义务就是旅游经营者或是旅游者约定的基本义务，具体而言就是旅游经营者要满足旅游者吃、住、行、游、购、娱等方面的基本需要，同时为了提高自己的竞争力，也会承诺自己独特的服务和给予旅游者特定的优惠；旅游者要支付服务费用。合同的附随义务是法律对合同约定义务的扩张，属法定义务，也是合同义务，表现在旅游消费合同上，就是旅游经营者要遵循诚实信用的原则，必要时应该向旅游者公开整个旅游费用的构成；以及其他的通知、协助和保密等义务；旅游者也要按时交纳定金和服务费用，遵循诚信原则。
权利和义务是旅游消费合同的核心内容，要处理好此中特殊合同债的关系，就必须协调好经营者和游客之权利、义务关系。鉴于旅游是一综合性产业，涉及到旅行社、旅游饭店、旅游交通、旅游景区等多个旅游经营者和旅游者的关系，每个旅游经营者的经营特点都各有不同，我们必须慎重对待旅游消费合同中旅游经营者和旅游者权利和义务内容的规定，即维护旅游者的权益，同时也要考虑旅游经营者的权益，以保证旅游业的健康稳定发展。

三、旅游消费合同之法律责任问题
当事人违反合同的有关规定，就得承担违约责任，违约责任是指当事人一方不履行合同债务，或其履行不符合合同规定时，对另一方当事人所应承担的赔偿损失、支付违约金、强制履行等民事责任。在罗马法上，债务与责任未加区分，二者都被称为“法锁”，并用obligatio一词加以表示。①违约责任与合同债务有着密切联系，违约责任以合同债务的存在为前提，无合同债务即无违约责任，但违约责任并非债务本身，而是债务人违反合同所应承担的民事法律后果，二者是有区别的。
鉴于旅游消费合同的特殊性，我们提出以下问题来探讨一下此种合同存在的法律问题：在由第三方侵权造成损害时，旅游者能否要求旅游经营者承担违约责任？在追究旅游经营者的侵权责任时，旅游者应承担哪些举证责任？在找不到侵害人或侵害人无力承担赔偿责任时，能否使用公平原则要求旅游经营者承担部分赔偿责任？
（一）旅游者在接受旅游经营者提供的服务时，鉴于两者间存在着旅游消费合同关系，经营者负有保护旅游者人身财产安全的合同义务。但在由第三人非法侵害造成游客人身、财产损害时，旅游者能否要求旅游经营者承担违约责任
有的学者认为，依据《合同法》第60条规定，经营者既要按照约定全面履行自己的义务，也要遵循诚实信用原则，按照合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等附随义务，这当中也包括经营者对消费者的人身财产安全负有的保护义务。在旅游者和旅游经营者形成旅游消费合同关系后，旅游者在因他人非法侵害遭受人身、财产损害时，可以看作是旅游经营者对合同附随义务的违反，旅游者可以以旅游经营者违反保护义务为由追究其违约责任。还有的学者认为，经营者对消费者的安全保障义务，是一项法定义务。该义务是强制性的，可以作为追究经营者违约责任的法律依据。即便在旅游消费合同中没有明确经营者的安全保障义务，也可将该义务解释为旅游消费合同的必要组成部分，违反该义务就要承担相应的违约责任。不过，鉴于合同法理论中附随义务不得单独诉请损害赔偿的论断和维持附随义务与合同基本义务之间平衡的需要，同时由于在旅游服务过程中服务提供存在很大的不可预测性，第三方的侵害难以有效控制，以经营者负有的安全保障附随义务为诉因来追究其违约责任，在理论和操作上均存在一定的障碍和困难。
笔者认为旅游中的安全保障义务是旅游消费合同的主要义务而非附随义务。２００４年３月１４日，十届全国人大二次会议通过了第四个宪法修正案，明确的把尊重和保障人权的规定写进了宪法。生命安全是人的一项基本权利，任何合同都不得以侵害他人的生命作为约定内容。保证旅游者的人身安全是旅游经营者法定的义务，该义务不得以契约的形式放弃或者限制。在立法没有明确规定旅游消费合同适用过错责任原则的情况下，应当适用严格责任原则，严格责任原则是指不考虑违约方是否存在主观过错，而以违约行为给对方当事人造成了损害为依据来确定其违约责任。我国《消费者权益保护法》明确规定经营者负有保护消费者人身、财产安全不受损害的法定义务。因此旅游经营者应该持有合法且有效的经营证件，对旅游者开放的经营场所及相关设施必须符合强制性标准或者行业标准，对于特殊旅游场所，服务经营者必须配有足够数量的、合格的安全保障人员，旅游经营者提供的服务内容也应该安全可靠，对具有不安全因素情况的进行提示、警告，严格防范他人对旅游者的侵害，在旅游者有危险或困难时，对游客实施救助。反过来讲，如果旅游服务提供者违反了上述安全保障义务，他就应当对游客受到的损失或伤害承担违约责任。
（二）在追究旅游经营者的侵权责任时，旅游者应承担哪些举证责任
在第三人非法侵害游客造成损害时，游客以侵权为由起诉旅游服务提供者，如果按照我国《民事诉讼法》第64条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”②（也即“谁主张，谁举证”）的要求游客承担全部举证责任，这对游客非常不公平。立法应否考虑旅游消费纠纷中游客举证困难的现实。
在旅游消费纠纷案件中旅游者举证存在的困难和各级法院法官对这类案件的判决会很大程度影响到旅游者与旅游经营者之间旅游风险及利益的分配，因此，我们应该慎重对待侵权举证问题。如果根据我国目前的法律规定，旅游消费侵权纠纷只能适用过错责任原则，根据我国民事诉讼法“谁主张，谁举证”的原则，游客在旅游活动中遭遇第三人非法侵害向旅游经营者索赔时，应当对旅游经营者的主观过错承担举证责任。由于旅游生产和消费的同一性，举证难度加大，更使得这种举证责任的分配非常之不合理，不利于旅游者维护自己的权益。因为经营者相比旅游者来说，无论在经济力量、对旅游设施及旅游环境的安全性了解以及对旅游信息的掌握等方面都优于旅游者，这使得旅游者负责举证对方存有主观过错非常的困难。因此，我们建议立法应该采用过错推定原则或者举证责任倒置。游客在遭遇损害时，有权推定旅游经营者存在主观过错，除非他能证明自己没有过错，否则就要对侵权责任负责。
（三）找不到侵害人或侵害人无力承担赔偿责任之时，能否适用公平原则要求旅游经营者承担部分赔偿责任
旅游消费合同应强调对游客利益的保护，而处于民法之公平原则，其目的就在于填补损害。但从当前的司法实践来看，我国法院在处理这类案件时往往倾向于保护国家利益或国有单位的利益，而漠视对旅游者权利的保护，他们担心一旦判决旅游经营者承担赔偿责任，就会大大增加其经营风险，影响整个旅游行业的发展，这违背了民法之公平原则。公平原则是在当事人都没有过错的情况下才能适用，如果当事人没有过错，或者是在找不到侵害人或侵害人无力承担赔偿责任之时，可以适用公平原则要求旅游服务提供者承担部分赔偿责任。
在第三人侵权的情况下，一般来说，旅游经营者是存在过错的，因此，可以直接依据过错原则追究其赔偿责任，但只要求承担与其过错相适应的责任。
如果侵权发生原因竞合，即损害是由旅游经营者的原因和第三人的原因所造成，应由旅游经营者承担全部责任，同时旅游经营者对该第三人有求偿权，受害游客有重大过失时，可减轻旅游经营者的责任。
旅游消费之法律责任还存在除以上涉及的很多问题，我们只是谈到了生活中常见的一些个问题，社会是发展的，而法律又是社会的调节器，法也应该适时而动，唯有如此，法律才能真正发挥其作用。

结束语
旅游业作为我国的一个新兴阳光产业，其发展后劲实足，但由于我国地方保护主义等因素的影响，单靠地方制定的旅游法规是不能妥善解决旅游中存在的问题，而正相反，不同地方制定的不同的旅游法规，使得旅游秩序非常之混乱，严重干扰了我国旅游业的稳定和发展。旅游消费合同在社会经济生活中日趋重要，由于世界各国经济的发展，人们跨地区和国界的旅游已经相当的普遍，伴随着旅游活动的开展，出现了许多旅游纠纷和问题，这些纠纷和问题迫切需要通过法律途径来解决，但是旅游消费合同的无法可依使得纠纷难以解决，因此，我们必须加快旅游立法。旅游消费合同是旅游法的重要组成部分，它强调对游客利益的保护，旅游服务提供者（旅游公司）对游客的人身和财产损害承担严格责任。
在此，我们浅析了此种合同的相关内容和法律问题，由于水平有限，本文旨在抛砖引玉，希望能够引起众多学者的共鸣。




参考资料：
[1] 参见余延满著：《合同法原论》，武汉大学出版社1999年版。