哈尔滨经济技术开发区条例

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贵州省贵阳市人民政府


政府令

第4号


　　《贵阳市餐厨废弃物管理办法(试行)》已经2013年5月23日市人民政府常务会议通过，现予公布，自2013年9月1日起施行。



　　市长 李再勇

　　2013年6月13日


贵阳市餐厨废弃物管理办法(试行)



　　第一章总则第一条为加强餐厨废弃物管理，保障食品安全和人民群众身体健康，维护城市市容和环境卫生，促进资源循环利用，根据有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条本市行政区域内餐厨废弃物的产生、收集、运输、处置及其相关监督管理活动，应当遵守本办法。
　　第三条市市容环境卫生行政主管部门负责全市餐厨废弃物的监督管理和协调工作。
　　区（市、县）市容环境卫生行政主管部门按照职责权限负责本行政区域内餐厨废弃物的监督管理和协调工作。
　　发展和改革、城乡规划、国土、住房和城乡建设、环境保护、卫生、质量技术监督、工商、食品药品、农业、旅游、教育、商务、交通运输、公安及其交通管理、物价、财政等行政主管部门应当按照各自职责，做好餐厨废弃物监督管理的相关工作。
　　第四条餐厨废弃物治理应当遵循减量化、资源化、无害化的原则。
　　第五条任何单位和个人有权对违反本办法规定的行为进行举报、投诉。有关行政主管部门应当及时调查处理所受理的举报、投诉，并将处理结果告知举报、投诉人。第二章设施规划建设第六条市市容环境卫生行政主管部门应当会同有关部门依据本市国民经济和社会发展规划、城市总体规划、土地利用规划，编制包含餐厨废弃物治理内容的环境卫生专项规划，统筹安排餐厨废弃物收集、运输、处置设施的用地、布局、规模。
　　任何单位和个人不得擅自占用餐厨废弃物处置设施用地或者改变其用途。
　　餐厨废弃物收集、处置设施建设，应当符合环境卫生专项规划。
　　第七条餐厨废弃物收集、处置设施工程建设的勘察、设计、施工、监理和运输设置装置，应当严格执行有关法律、法规和技术标准。
　　第八条餐厨废弃物收集、处置设施工程应当依法办理相关建设审批手续。工程竣工后，建设单位应当依法组织竣工验收，依法向所在地住房和城乡建设行政主管部门办理竣工验收备案手续后，将验收备案情况报送所在地市容环境卫生行政主管部门。未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。
　　已经建成运行的餐厨废弃物收集、运输、处置设施，由市容环境卫生行政主管部门会同有关部门对其进行无害化评定，达到标准后，方能使用。
　　第九条鼓励单位和个人投资建设餐厨废弃物收集、运输、处置设施。
　　第十条餐厨废弃物收集、运输、处置设施的产权所有人和管理使用人应当加强对设施的管理、养护、维修和更新，保证其正常使用。第三章餐厨废弃物的产生、收集、运输和处置管理第十一条餐厨废弃物实行分类投放和专业收集、运输、集中处置。
　　逐步实行餐厨废弃物收集、运输、处置一体化运营。不具备一体化运营条件的乡（镇）人民政府所在地和村寨的餐厨废弃物，应当按照本办法第四条的规定进行处理。
　　第十二条餐厨废弃物收集、运输、处置依法实行特许经营，通过招标、拍卖等公平竞争方式确定特许经营者，由市容环境卫生行政主管部门与中标人签订特许经营合同，并依法申办其他有关审批手续。
　　未依法取得餐厨废弃物特许经营权的，不得从事餐厨废弃物经营性收集、运输、处置活动。
　　依法取得餐厨废弃物收集、运输、处置特许经营服务的经营者，由市容环境卫生行政主管部门列入餐厨废弃物收集、运输、处置企业目录，向社会公布。
　　第十三条餐厨废弃物特许经营合同期限届满，应当按照有关法律、法规及本办法规定重新确定特许经营者。在同等条件下，原特许经营者可以优先取得特许经营权。
　　第十四条已营运的餐厨废弃物产生单位应当自本办法实施之日起15日内，新设立的餐厨废弃物产生单位应当自餐厨废弃物首次产生之日起10日内，与依法取得特许经营权的餐厨废弃物收集、运输、处置服务经营者签订协议，并报送所在地市容环境卫生行政主管部门备案；在向有关行政主管部门申请办理相关手续时，应当主动出示该协议。
　　餐厨废弃物产生单位经营场所发生变更的，应当及时告知餐厨废弃物收集、运输、处置服务经营者，并报告所在地市容环境卫生行政主管部门。
　　第十五条餐厨废弃物产生单位，应当遵守下列规定：
　　（一）设置符合标准的餐厨废弃物收集容器、油水分离器或者隔油池等设施，并保持密闭及其周边环境干净、整洁；
　　（二）将餐厨废弃物与非餐厨废弃物分类单独存放，不得随意倾倒、堆放；
　　（三）在餐厨废弃物产生后24小时内，交由与其签订协议的餐厨废弃物收集、运输、处置服务经营者收集、运输、处置，不得交由未依法取得特许经营权的单位或者个人收集、运输、处置；
　　（四）不得将餐厨废弃物排入雨水及污水管道、河道、湖泊、水库、沟渠和厕所；
　　（五）法律、法规、规章规定的其他行为。
　　第十六条鼓励通过净菜上市、改进食品加工工艺、文明用餐等方式，减少餐厨废弃物的产生。
　　第十七条从事餐厨废弃物经营性收集、运输服务，应当具备下列条件：
　　（一）具备企业法人资格，注册资金不少于人民币300万元；
　　（二）餐厨废弃物收集应当采用全密闭专用收集容器，并具有分类收集功能；
　　（三）餐厨废弃物运输应当采用全密闭自动卸载车辆，具有防臭味扩散、防遗撒、防渗沥液滴漏功能，安装行驶及装卸记录仪；
　　（四）具有健全的技术、质量、安全和监测管理制度并严格执行；
　　（五）依法取得道路运输经营许可证、车辆行驶证；
　　（六）具有固定的办公及机械、设备、车辆停放场所；
　　（七）法律、法规、规章规定的其他条件。
　　第十八条从事餐厨废弃物收集、运输服务的经营者，应当遵守下列规定：
　　（一）将餐厨废弃物与其他城市生活垃圾分类收集、运输；
　　（二）保持收集、运输餐厨废弃物的车辆等设施完好、整洁，喷涂统一规定的标识标志；
　　（三）按照环境卫生作业标准和规范，在规定时间内收集、运输，每天到餐厨废弃物产生的地点清运餐厨废弃物不少于一次；
　　（四）收集餐厨废弃物后及时复位餐厨废弃物收集设施，清理作业场地，保证收集设施周边环境干净整洁；
　　（五）收集餐厨废弃物的当日将其运到依法取得餐厨废弃物经营处置许可手续的场所，运输中不得随意倾倒、抛撒或者堆放，转运期间不得裸露存放；
　　（六）每月10日前将上月收集、运输餐厨废弃物的来源、数量、处理去向等情况报送所在地市容环境卫生行政主管部门，并取得回执；
　　（七）法律、法规、规章规定的其他行为。
　　第十九条将餐厨废弃物运往本市行政区域外处置的，餐厨废弃物收集、运输服务经营者应当报送所在地市容环境卫生行政主管部门备案，并提交下列材料：
　　（一）处置单位营业执照和处置许可文件；
　　（二）处置单位生产的产品符合产品质量标准或者进行无害化处理的证明材料；
　　（三）处置单位所在地市容环境卫生行政主管部门同意接收处置的证明。
　　未按照前款规定备案的，不得将餐厨废弃物运往本市行政区域外处置。
　　第二十条从事餐厨废弃物经营性处置服务，应当具备下列条件：
　　（一）具备企业法人资格，规模小于100吨/日的，注册资金不少于人民币500万元；规模大于100吨/日的，注册资金不少于人民币5000万元；
　　（二）选址符合城乡规划、土地利用规划，并依法取得相应许可手续；
　　（三）配备餐厨废弃物贮存、处置的相应设施、设备，设施、设备及其所采用的技术符合国家、省的有关技术标准及规范，安装在线监测系统并与市容环境卫生行政主管部门联网；
　　（四）具有符合国家规定的技术人员;
　　（五）具有可行的餐厨废弃物废水、废气、废渣处理技术方案和达标排放方案；
　　（六）具有健全的工艺运行、设备管理、环境监测与保护、财务管理、安全生产、计量统计等管理制度并严格执行；
　　（七）法律、法规、规章规定的其他条件。
　　采用新技术、新设备的，应当按照规定组织技术论证。
　　第二十一条从事餐厨废弃物处置服务的经营者，应当遵守下列规定：
　　（一）按照规定的时间和要求接收餐厨废弃物，每日对接收、处置的餐厨废弃物进行计量，并于每月10日前将上月接收、处置的餐厨废弃物统计情况报送所在地市容环境卫生行政主管部门；
　　（二）严格按照相关规定和技术标准处置餐厨废弃物；
　　（三）按照规定处理处置过程中产生的污水、废气、废渣、粉尘等，防止二次污染；
　　（四）保持餐厨废弃物处置场(站)环境整洁；
　　（五）按照要求进行环境影响监测，对餐厨废弃物处置设施的性能和环境保护指标进行检测、评价，并向所在地市容环境卫生行政主管部门报告检测、评价结果；
　　（六）法律、法规、规章规定的其他行为。
　　第二十二条禁止以下行为：
　　（一）以餐厨废弃物为原料生产加工食品；
　　（二）将废弃食用油脂直接或者经加工后作为食用油脂销售；
　　（三）使用未经无害化处理的餐厨废弃物喂养畜禽；
　　（四）餐饮服务经营者购买、使用以餐厨废弃物为原料加工的食品油；
　　（五）法律、法规、规章规定的其他禁止行为。
　　第二十三条餐厨废弃物产生、收集、运输、处置实行联单制度和每日收集、运输、处置、利用餐厨废弃物为原料生产产品去向台账制度，不得弄虚作假。
　　第二十四条餐厨废弃物的收集、运输、处置服务未经批准，不得擅自停业、歇业。确需停业、歇业的，应当在停业前6个月、歇业前3个月内，依法书面报送市市容环境卫生行政主管部门和环境保护行政主管部门核准，并采取措施防治污染环境。
　　申请餐厨废弃物收集、运输、处置服务停业、歇业的，应当提交下列材料：
　　（一）书面申请；
　　（二）设施权属关系证明材料；
　　（三）丧失使用功能或者其使用功能被其他设施替代的证明材料；
　　（四）防止环境污染的方案；
　　（五）拟停业、歇业设施的现状图或者拆除、维修方案；
　　（六）拟新建设施设计图；
　　（七）因实施城市规划需要停业、歇业或者拆除的，还应当提供城乡规划、住房和城乡建设行政主管部门的相关批准文件；
　　（八）因国家技术标准或者规范发生变化需升级改造、维修的，还应当提供相应依据及相关批准文件。
　　第二十五条市容环境卫生行政主管部门应当委托具有计量认证资格的机构，定期对餐厨废弃物处置场(站)的处置数量、质量和环境影响进行监测。第四章监督管理职责第二十六条市、区（市、县）人民政府应当建立健全食用油和食品市场监督管理制度和体系，防止以餐厨废弃物作为原料生产加工的产品进入食品生产经营环节。
　　第二十七条发展和改革、城乡规划、国土、住房和城乡建设等行政主管部门应当按照各自职责，对餐厨废弃物收集、处置建设工程严格依法核准、审批或者受理备案，确保餐厨废弃物收集、处置设施依法建成并交付使用。
　　第二十八条市容环境卫生行政主管部门应当履行下列职责：
　　（一）建立健全餐厨废弃物产生、收集、运输、处置通用的信息平台和工作联动机制，加强与有关行政主管部门对餐厨废弃物监督管理信息的沟通；
　　（二）对餐厨废弃物产生单位和收集、运输、处置服务经营者执行本办法的情况进行监督检查，及时通报餐厨废弃物处理情况；
　　（三）会同有关部门制定餐厨废弃物收集、运输、处置应急预案，建立应急处理系统，确保紧急或者特殊情况下也能正常收集、运输、处置餐厨废弃物；
　　（四）建立餐厨废弃物产生、收集、运输、处置远程电子化数字管理平台，对餐厨废弃物产生、收集、运输、处置实施实时监控；
　　（五）将餐厨废弃物产生单位的餐厨废弃物排放行为和餐厨发弃物收集、运输、处置经营者的经营行为纳入企业信用管理。
　　第二十九条环境保护行政主管部门负责餐厨废弃物产生、收集、运输、贮存、处置、利用等活动的环境污染防治工作实施统一监督管理和餐厨废弃物综合处置的其他有关工作。
　　第三十条卫生行政主管部门应当配合做好对食品安全的综合协调工作，加强食用油安全的风险监测。
　　第三十一条质量技术监督管理部门应当加强对以餐厨废弃物为原料加工企业的产品质量、标准的监督管理;依法查处利用餐厨废弃物加工的油脂制作食品的违法行为。
　　第三十二条工商行政管理部门应当加强对流通环节经营食用油的监督，依法查处以废弃食用油脂直接或者经加工后进入流通环节作为食用油脂销售的违法行为。
　　第三十三条食品药品监督管理部门应当加强对餐饮服务企业的监督管理，监督餐饮服务企业建立健全食用油采购查验和索证索票制度;依法查处餐饮服务环节购买、使用废弃食用油脂和非正规来源食用油的违法行为。
　　第三十四条农业行政主管部门应当按照职责加强对以餐厨废弃物为原料饲养畜禽的监督管理，依法查处使用未经无害化处理的餐厨废弃物喂养畜禽的行为。
　　第三十五条旅游、教育行政主管部门应当按照职责，加强对旅游景区（点）宾馆、饭店、餐馆等经营者和学校食堂的监督管理，督促所产生的餐厨废弃物按照本办法规定收集、运输、处置。
　　第三十六条商务行政主管部门应当引导督促餐饮服务企业与依法取得特许经营权的餐厨废弃物收集、运输、处置服务经营者签订协议和严格执行本办法的相关规定；加强对生猪定点屠宰企业屠宰过程中产生的不可食用牲畜残渣油脂的监督管理。
　　第三十七条交通运输行政主管部门应当加强对餐厨废弃物道路运输经营活动的监督管理，由道路运输管理机构依法查处有关违法行为。
　　第三十八条公安机关负责配合相关部门开展食品安全监督检查，公安交通管理部门应当加强对餐厨废弃物运输车辆的道路交通安全管理，依法查处相关违法行为。
　　第三十九条价格主管部门应当在合理配置资源和保证社会公共利益的前提下，根据其运营成本和行业平均成本，兼顾特许经营者合理利润，确定餐厨废弃物收集、运输、处置服务的价格或者收费标准。
　　第四十条财政部门应当将餐厨废弃物治理所需财政承担资金列入本级财政预算，保证对纳入城市公用事业管理的餐厨废弃物收集、运输、处置设施建设与运行正常进行。
　　餐厨废弃物收集、运输、处置费用在城市生活垃圾处理费中列支，不足部分由市、区（市、县）两级财政部门予以适当补贴。其具体办法和标准由市财政、物价部门会同市市容环境卫生行政主管部门制定，并报市人民政府批准后实施。
　　第四十一条市容环境卫生行政主管部门和其他有关行政主管部门实施监督检查时，有权采取下列措施：
　　(一)查阅、复制有关文件和资料;
　　(二)要求被检查的单位和个人就有关问题作出说明;
　　(三)进入现场开展检查;
　　(四)责令有关单位和个人改正违法行为。
　　有关单位和个人应当支持、配合、接受监督检查并提供方便，不得妨碍、阻挠监督检查人员依法执行公务。
　　第四十二条餐饮服务行业协会应当发挥行业自律作用，按照规定参与制定有关标准，规范行业行为。
　　第四十三条餐厨废弃物收集、运输、处置服务经营者应当制定餐厨废弃物污染突发事件防范应急方案，并报送所在地市容环境卫生行政主管部门备案。第五章罚则第四十四条违反本办法第十条、第十二条规定，有下列行为之一的，由市容环境卫生行政主管部门责令立即改正，并按照《贵州省市政公用事业特许经营管理条例》第三十六条的相关规定予以处罚：
　　（一）餐厨废弃物收集、运输、处置设施的产权所有权人或者管理使用人不履行设施养护、维修或者更新义务不能保证其正常使用的；
　　（二）未依法取得餐厨废弃物特许经营权或者超出特许经营合同约定范围从事餐厨废弃物收集、运输、处置活动的。
　　第四十五条餐厨废弃物产生单位违反本办法第十五条规定情形之一的，由市容环境卫生行政主管部门责令限期改正，逾期不整改的，对经营性单位处5000元以上1万元以下罚款，对非经营性单位处1000元以下罚款。
　　第四十六条从事餐厨废弃物收集、运输服务的经营者违反本办法第十八条第（一）项至第（四）项及第（六）项、第十九条第二款规定情形之一的，由市容环境卫生行政主管部门责令限期改正，并处以5000元以上3万元以下罚款。
　　违反本办法第十八条第（五）项规定，运输过程中随意倾倒、抛洒或者堆放餐厨废弃物的，由市容环境卫生行政主管部门按照《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》第七十四条的相关规定予以处罚。
　　第四十七条违反本办法第二十一条、第二十四条规定，有下列行为之一的，按照《城市生活垃圾管理办法》第四十五条、第四十六条的规定予以处罚：
　　（一）未按照规定的时间和要求接收餐厨废弃物，或者未对每日接收、处置的餐厨废弃物进行计量，或者未定期将统计情况报送所在地市容环境卫生行政主管部门的；
　　（二）未严格按照相关规定和技术标准处置餐厨废弃物的；
　　（三）未按照规定处理处置过程中产生的污水、废气、废渣、粉尘的；
　　（四）未保持餐厨废弃物处置场(站)环境整洁的；
　　（五）未按照要求进行环境影响监测，或者未对餐厨废弃物处置设施的性能和环境保护指标进行检测、评价，或者未向所在地市容环境卫生行政主管部门报告检测、评价结果的；
　　（六）餐厨废弃物收集、运输、处置服务经营者未经批准擅自停业或者歇业的。
　　第四十八条违反本办法第二十二条第（一）项、第（四）项规定，以餐厨废弃物为原料生产加工食品，或者餐饮服务经营者购买、使用以餐厨废弃物为原料加工的食品油的，由质量技术监督管理部门或者食品药品监督管理部门依据《中华人民共和国食品安全法》第八十五条、第八十六条的规定予以处罚。
　　违反本办法第二十二条第（二）项规定，将废弃食用油脂直接或者经加工后作为食用油脂销售的，由工商行政管理部门按照《流通环节食品安全监督管理办法》的相关规定予以处罚。
　　违反本办法第二十二条第（三）项规定，使用未经无害化处理的餐厨废弃物喂养畜禽的，由农业行政主管部门按照《饲料和饲料添加剂管理条例》的相关规定予以处罚。
　　第四十九条违反本办法第二十三条规定，餐厨废弃物收集、运输、处置服务经营者未执行联单制度和台账制度或者弄虚作假的，由市容环境卫生行政主管部门责令限期改正，处5000元以上3万元以下罚款。
　　第五十条违反本办法规定的其他行为，法律、法规、规章另有行政处罚规定的，从其规定。
　　违反本办法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第五十一条市容环境卫生行政主管部门和其他有关部门及其工作人员有下列行为之一，尚不构成犯罪的，由具有管理权限的部门责令改正，对其主管人员和直接责任人员按照有关规定给予行政处分：
　　（一）违反规定的职权和程序，核发餐厨废弃物收集、运输、处置服务特许经营许可证的；
　　（二）未依法履行相应监督管理职责的；
　　（三）发现违法行为或者接到违法行为举报、投诉，未依法查处的；
　　（四）有其他滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊行为的。第六章附则第五十二条本办法中下列用语的含义是：
　　（一）“餐厨废弃物”，是指除居民日常生活以外的食品加工、饮食服务、集体供餐等活动中产生的食物残余物和废弃食用油脂等废弃物；
　　（二）“废弃食用油脂”，是指不可再食用的动植物油脂和各类油水混合物；
　　（三）“联单制度”，是指餐厨废弃物产生、收集、运输、处置过程中填写五联单专用单据，分别由产生、收集、运输、处置单位和市容环境卫生行政主管部门各执一联的制度；
　　（四）“台账制度”，是指餐厨废弃物产生、收集、运输、处置单位每天应当真实、完整和详细记录餐厨废弃物的种类、数量、去向、用途等方面信息的制度。
　　第五十三条本办法自2013年9月1日起施行。
　　



论死者的名誉权及其保护

海南大学法学院：辛炳辰


内容提要：对公民名誉权的保护应包括死者的名誉权，这有一定的理论依据和法律依据。对死者名誉权的司法救济程序只能由死者的近亲属提起诉讼。同时，准确地把握侵害死者名誉权的构成要件，以便在司法实践中有一个严格的标准可循。
关键词：死者　名誉权　近亲属

死者是否享有名誉权，理论界颇有争议，法律也未明确予以规定。这给司法实践带来了不少困惑。在天津市因《今晚报》刊载连载小说《荷花女》引起了关于死者名誉权保护的争论，进而波及全国法学界，随着该案的判决，以及类似案例的判决，加之最高法院几个权威性批复的公布，首次明确死者应享有名誉权。这是我国民事司法上一大突破，是法律进步一大表现。如何准确地理解保护死者名誉权，无论是在实务上还是在学理上，仍然具有进一步探讨的必要。
一、死者享有名誉权的理论依据
通常所说的死者名誉是指人们对死者生前的道德品质、生活作风、工作能力等方面的社会评价。人死后其肉体和精神归于消灭。但死者生前的行为和表现，并未因其死亡而消失。死者生前表现仍然可以作为人们的评价对象，因此死者的名誉应受法律保护。此依据在于名誉具有约束人们的行为作用，如果公民死后，名誉得不到保护，名誉作为一种社会评价，作为一道德标准，就会失去约束作用。同时依法保护死者的名誉也是维护社会公共利益的需要。对死者的社会价值的肯定，往往是通过他人的社会评价所来实现的，这种评价如何与社会利益有着密切联系。
名誉成为法律事实之后，便产生相应的法律后果，这种法律后果通常由法律关系来调整。当名誉这种法律事实上升为法律规范所确认所保护的一种权利时，就是名誉权。关于死者名誉权的问题，理论界说法不一，但基本上有四种说法。(注1)
1、名誉权说。死者和生者一样享有名誉权并应当受到法律保护。
2、准名誉权说。死者的名誉应受到保护，但死者不能像生者那样享有完整的名誉权，不能通过赋予死者名誉权的方式来保护死者的名誉，但是为了保护死者生前的利益，使生者的名誉不受损害，所以由法律明文规定，在名誉方面视同生者享有准名誉权。
3、死者近亲属名誉权说。死者因为与近亲属有直接的人身关系，所以他的名誉好坏，直接影响到其遗属的名誉，保护死者名誉的实质和作用在于保护死者近亲属的利益，与其说死者的名誉受到民法的保护不如说死者近亲属的名誉权受到法律保护。
4、死者名誉说。认为应该区别名誉与名誉权两个概念。名誉权作为人身权的组成部分只能由活着的人享有，但作为对人的名誉无论是死者还是生者都应是相同的，法律保护的应是死者的名誉。
上述四种说法，虽有一定的合理性，但都不能准确地说明保护死者名誉权的理论依据。
笔者认为，保护死者名誉权的理论依据在于：
1、民法通则明确规定名誉权作为一种民事权利，受到法律保护。名誉权的客体是名誉，正是由于名誉权是以名誉作为客体的，决定了名誉权的本质在于权利人有权要求他人对其进行客观公正的评价，有权排除他人对其名誉享有的权利的侵害。法律保护是权利主体的名誉权而不是作为名誉权客体的名誉这种法律事实。如果说死者存在名誉的话，那么受法律保护的应是死者名誉权，而不该是死者的名誉。《民法通则》101条规定公民享有名誉权，应包括保护死者名誉权，这点已为我国司法实践所证实。
2、从权利的角度来看，权利是法律赋予民事主体一定的利益范围。包括请求权，作出肯定行为的权利，和要求主管机关保护之权，同时权利还具有可变性和延续性，其可变性表现在享有权利的主体和范围，取决于立法者根据统治阶级意志和社会生活需要，它随着主体的主客观条件和法律因素等情况变化而发生变化。不是一成不变的。因此“权利可以通过立法确立或剥夺。或者被法院宣告不存在”(注2)。权利的延续性表现在某些权利不会因权利人不存在而立即消失，却必需延续一段时间，这是因为有的具体权利处于不明确或不稳定状态，其必须在权利人死亡一段时间后，才能确定权利的归属及其范围。对有的权利，在客观上即使权利人已死亡但仍需继续保留一段较长时间，如作者的署名权即使作者死后也不允许任何人冒名顶替。因此对死者名誉权的保护，必须准确地理解权利的内涵。
传统的民法观点，否认死者享有名誉权就在于把民事权利能力和民事权利相等同。
事实上民事权利能力与民事权利是两个不同的概念，把两者绝对的等同显然是不妥的。诚然，民事权利能力与民事权利有一定联系，但两者的区别是显而易见的。民事权利能力是公民享有民事权利和承担义务的资格，它只对生者而言。但不能由此推导，有民事权利的公民，必定具有民事权利能力；根据法律规定无民事权利能力的人，同样可享受某些民事权利，如对胎儿保留的继承份额，同时权利既可依附于权利能力，又可依附某种法律事实或法律事件产生(注3)。权利和权利能力都是由法律确定和设定的，生者因此有民事权利能力而享有民事权利的资格，诸如财产权、名誉权等。死者因存在名誉这一法律事实也可享有名誉权。笔者认为在保护死者名誉权的问题上如果只从权利主体角度来考虑，认为死者不享有名誉权，或者从权利客体的角度来考虑，认为法律是保护死者的名誉而不是名誉权，或者是死者近亲属的名誉权，都将陷入理论上的死角。
二、保护死者名誉权的法律依据
传统民法认为自然人的民事权利能力是其享有民事权利的前提，自然人死亡后权利能力丧失不再享有名誉权，但随着时代的发展和社会经济的需要，传统的民法理论已无法适应心理活动实践的发展。现代的民法理论在处理民事权利能力与民事权利的关系已突破了传统的民法理论，即民事权利能力不是享有民事权利和取得民事权利的唯一前提，有关这点可以从《继承法》、《著作权法》相关规定中看出，胎儿作为一种特殊的民事法律关系主体，参与继承法律关系，这在世界各国民法和继承法中已成为惯例。早在罗马法中就有“胎儿其利益为问题时，视为已出生”的法律格言，又如作者死后的著作权问题上，世界大多数国家立法规定在作者死后几十年，我国规定50年仍依法享有著作权，可见以公民死亡为由来否定死者的名誉权在法律上依据是不足的。对属于人身权的名誉权不论是死者，还是活人，都可以通过法律认可和保护，对此，国外已有立法规定：如德国及一些国家民法明确规定， 自然人死亡后其名誉权可由继承人维持十年(注4)。目前在我国民事审判业务中已确立了死者的名誉权予以法律保护的观点，如天津市中级人民法院审理的陈秀琴诉魏锡林、《今晚报》社侵害名誉权纠纷案，就是我国法院保护死者名誉权的首次案例，最高人民法院有关保护死亡人名誉权的司法解释就是根据该案的情况而作出的。其后，最高人民法院在《关于审理名誉权案件若干问题的解答》(1993年8月7日)进一步明确，死者名誉受到损害的，其近亲属有权向人民法院起诉。2001年3月10日最高人民法院在《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》中又将以往仅就死者名誉权的延伸保护扩大到死者的其他人格要素，包括姓名、肖像、荣誉、隐私以及死者的遗体、遗骨等方面。由此可见，对死者的名誉权乃至姓名、肖像、荣誉、隐私等人格、身份权的保护，是有充分法律依据的。
三、 死者近亲属享有损害赔偿请求权的依据探讨
死者既然存在名誉权，那么对死者的名誉权如何保护，怎样引起救济程序？根据现有法律精神死者的名誉权受到侵犯，由死者的近亲属提起诉讼，那么由死者近亲属提起赔偿请求权的依据何在，这是争论的焦点，经学者概括有以下解释：1、近亲属利益保护说。这种学说主张，人身权延伸保护的实质与作用，是保护死者近亲属利益，学者认为保护死者名誉的实质与作用，是保护死者的配偶、子女和父母的利益。在我国现阶段，根据公民通常的观念，死者名誉好坏，往往影响到对其近亲属的评价，其近亲属也会因而产生荣誉或压抑等感受，与其说死者名誉权需要民法保护，不如说是对死者近亲属的利益和人身权的民法保护，也有学者认为对死者名誉的损坏实际上是侵害其遗属的名誉权。2、家庭利益保护说。死者的名誉遭到侵害时，其遗属的名誉也往往会遭到侵害，这两者之间的连结点就是家庭名誉，家庭名誉是指对于一个家庭的信誉、声誉的社会评价，由于家庭名誉并不因为家庭个别成员的死亡而消灭，而个人名誉又是家庭名誉的组成部分，因而对死者的名誉加以侵害时，家庭名誉也就必然遭到侵害，这种观点也就是认为保护死者的名誉权是基于对死者家庭利益的保护。3、加害人赔偿义务说。认为加害人的赔偿义务不因个人死亡而消灭，所以被害人所受的赔偿地位当然由其继承人继承。以上三种解释均不能圆满地提供答案，近亲属利益保护说忽视了法律保护死者的原始权利。家庭利益保护说，得出侵害死者名誉实际上是侵害家庭名誉的结论，不但在逻辑上繁琐，而且其大前提存在家庭名誉的命题本身与民事主体理论相违背。加害人赔偿义务说，有可取之处，但它未能回答为什么加害人的赔偿义务必须指向受害人的继承人而不是其近亲属，或者国家。笔者认为上述学说不能提供圆满答案关键在于考察视角的局限，在此，不妨综合上述学说的合理之处，我们有必要针对死者名誉的特殊性，从法律保护死者近亲属利益的必要性谈起，实际上在侵害死者名誉权的问题上存在着双重侵害，即既侵害死者的名誉权，也侵害死者近亲属的名誉权，由于死者与其近亲属存在直接间接的人身关系，因此，死者的名誊权与其近亲属的名誉权有着或多或少的联系。对死者名誉权造成的损害将不同程度地影响到其近亲属的名誉权和其他合法权益的取得，如烈士军属其近亲属享有抚恤金的待遇，如果死者名誉权受损就可能影响死者近亲属合法利益的取得。因此，死者近亲属可以为保护死者名誉权和保护自己的合法权益而行使请求权或提起诉讼。国外已有这方面的立法经验，如捷克斯洛伐克民法典15条规定：“公民死亡后，请求保护他的人身权利属于他的配偶和子女，没有配偶和子女的，属于父母。”又如匈牙利民法典第86条规定，当死者名誉利益受到侵犯时，可由死者遗属及其受益人提起诉讼，如果损害死者声誉的行为，同时也损害社会利益，那么检察长也有权提起诉讼。
法律赋予死者近亲属诉讼权，是基于死者名誉维护权的延伸，死者近亲属行使这种权利是一种新的权利，与死者继续存在名誉权即原权利是不同的，这种权利不仅反映在程序上，也反映在实体方面，它是随着行为人侵犯死者名誉权同时又独立侵犯死者近亲属名誉权而产生的，所以死者的近亲属行使了维护死者名誉权的同时，也维护自身的名誉权和其他合法权益。
我国最高法院出台后的相关规定：侵犯死者的名誉权由死者的近亲属提起诉讼，这正是借鉴外国的立法经验，并针对死者名誉权的特点作出的，司法实践表明这些规定是切实可行的。
四、保护死者名誉权应注意一些问题
1、严格把握侵犯死者名誉权的构成要件。
(1)存在侵权行为人侵害死者名誉权的行为。
根据最高法院《关于审理名誉权案件若干问题的解答》第7条规定以书面或口头形式侮辱或者诽谤他人、损害他人名誉，应认定为侵害他人名誉权。因此认定行为人的行为是否构成对他人名誉权的侵害，应当确定行为人是否实施了侮辱、诽谤行为。侵害他人名誉权的行为，通常表现为积极的作为，消极的不作为，只有在法律赋予具有特定身份的人负有保护他人名誉权的积极作为义务时，如其未尽积极作为的义务才可构成对他人名誉权的侵害。如新闻单位发表稿件，因审查不周而对稿件没有核实，以致不实稿件侵害了他人的名誉权。侵害他人名誉权的行为多数表现为陈述有关他人名誉的事实。陈述的事实不实当然可构成对他人名誉权的侵害，陈述的事实属实是否构成侵害他人的名誉权，对此各国立法不一。笔者认为，被告证明自己言词是真实的，就可以免除侵害名誉权的责任。但陈述的真实事实，客观上有损他人名誉，陈述的内容为法律所禁止，也可构成对他人名誉权的侵害，这种场合大多发生在名誉权与隐私权的竟合。
(2)死者确有名誉被损害的结果。
行为人实施侵害死者名誉权的行为所造成的直接后果，通常使死者的名誉遭受损害，这种损害后果首先表现为直接的名誉毁损的不良结果，在某些情况下，死者的名誉受损，具有一定的外在表现的形态，如死者受到世人指责、嘲笑、怨恨，亲朋好友对死者产生耻辱感等。
在认定死者的名誉权是否被侵害时，既不能以死者近亲属的感觉为准，也不能以行为人的观念为依据，应以客观标准为准即应根据当时的社会观念看是否毁损对某人的社会评价，在行为人实施了侮辱诽谤等行为以后，如何确定公众对死者的社会评价已经降低的标准，则是认定侵害名誉权的关键问题，一般认为这一标准，就是行为人侵害死者名誉权的行为为第三人所知悉，如果行为不被死者之外的人知悉，就不能构成侵害名誉权的行为。如果行为人针对死者实施侮辱诽谤行为时，虽有其他人在场，但他人不了解行为的内容也不构成名誉毁损。至于因侵害死者名誉权引起的间接损失不是构成侵害名誉权的决定因素。　　　
(3)行为人的行为指向死者。无论是侮辱、诽谤，还是其它行为，要构成对名誉权的侵害行为必须具有名誉权的特定侵害对象，也就是说实施名誉权的侵害行为必须指向死者，才能构成对死者名誉权的侵害，这里的指向并不限于指名道姓的侮辱、诽谤死者。在司法实践中行为人的行为使社会一般人可认为指向死者，尽管行为人未指名道姓也可认定指向死者。
如果行为人的言词是含糊的，应根据什么标准来确定指向特定人。笔者认为应根据主客观相结合的标准来判断行为人的言语是否指向特定人。
如果行为人的行为客观上指向死者时，因其主观上无过错，比如行为人与死者生前互不相识，无法意识到死者的存在，此时，行为人的言语就不会有特定的指向。但是如果行为人知道死者的形象、语言、行为特征。且知道自己的行为有损死者的名誉，而仍然实施侵害行为，就可以认定行为人的行为指向特定的对象。
(4)行为人主观上具有过错，这里的过错包括故意和重大过失，一旦行为人实施了侮辱、诽谤行为，不具有正当的抗辩事由，则应当认定其具有过错。
在已构成侵害名誉权的责任时，认定行为人主观上的故意和过失状态也是有意义的。
在民事领域，行为人的主观状态对责任范围的确定有一定的影响，如行为人故意侵权，则承担较重的民事责任，而在过失的情况下，则适当减轻行为人的责任。
2、对死者生前身份不同，在保护其名誉权问题上应区别对待。
许多国家对于名誉权的维护根据主体等身份不同，从法律上给予区别对待，比如对公众人物、社会名流的保护就比普通公民有更多的限制。在我国宪法明文赋予公民对国家机关工作人员的批评权和监督权，国家机关的权力来自于民，就得接受民众的监督。我们如果要求社会舆论时时处处客观公正，其结果往往使社会公众对国家工作人员的舆论监督有侵害名誉之忧，而不敢发表意见，这样只能弱化舆论监督机制，形成不了对社会公共权力的制约力量。因此，针对死者生前的职务行为进行评价，同样是公民行使监督权的表现，对公务人员的名誉保护不同于普通公民，在范围上和程度上应作出必要的限制，那么对其死后名誉的保护，同样也给予必要的限制。法律上允许他人和后人对死者生前功过进行评价，只要这种评价不是以侮辱、诽谤的方式损害死者的名誉，这种客观评价就不构成侵权。


参考文献：
1、《人格权与精神损害赔偿》 马荣 著 2001年9月 南京出版社
2、《精神损害赔偿原理与实务》 关今华 庄仲希 著 1992年11月 人民法院出版社
3、《关于人身权的延伸法律保护》 杨立新 著